提供手槍給共同正犯，不構成出借槍砲罪

共同正犯間，互相使用手槍之行為，該如何論罪？例如甲、乙二人共同強盜，甲有手槍一把，於行搶時，甲把手槍交由乙使用，犯罪結束後，乙將手槍交還給甲。此時甲究竟是構成持有槍砲罪呢？還是另構成供犯罪之用出借手槍罪（給乙）呢？

最嚴重可能是5年有期徒刑與死刑的區別。

是否構成「出借」槍砲之區別

以制式手槍為例，槍砲彈藥刀械管制條例第7條第3項規定：「意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前二項之罪者（未經許可轉讓、出租、出借），處死刑或無期徒刑；處徒刑者，併科新臺幣五千萬元以下罰金。」

第7條第4項規定：「未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第一項所列槍砲、彈藥者，處五年以上有期徒刑，併科新臺幣一千萬元以下罰金。」

本案例的甲，作案時把手槍交給共同正犯乙，如果構成「出借」，最重可能面臨死刑，最輕也是無期徒刑，實務上有檢察官會以此條起訴（但這是錯誤見解，詳後述）。如果不構成出借，則僅得以「持有」槍砲，最重為15年有期徒刑、最輕為5年有期徒刑，差異極大。

共同正犯間交互使用槍枝，不構成出借，僅得論以持有

共同正犯就犯罪行為之分擔（分工），手槍交由成員使用，係共同正犯參與犯罪之典型伴隨現象（例如共同正犯甲、乙謀議，由甲負責持搶行搶被害人，甲將車輛鑰匙交給乙，要求乙負責開車，依常識判斷，甲係指揮乙配合執行犯罪計畫，而不是甲將車「出借」給乙），共同正犯中一人，提供槍彈給其他成員，實際上係參與強盜犯行，並不是出借槍彈，論以出借，是很奇怪的事情。

而臺灣高等法院臺中分院95年度上重更（三）字第68號判決、93年度上重更（二）字第66號判決亦採相同之見解，此種案例僅得論以持有槍砲，不得以供犯罪之用出借槍砲論處。