犯通姦罪會被關嗎?兼談通姦罪的要件及存廢議題

註:本文撰寫時,通姦罪尚未經大法官第791號解釋宣告違憲。目前刑法第239條通姦罪、刑事訴訟法第239條但書規定,均已失效。 

刑法第239條規定:「有配偶而與人通姦者,處一年以下有期徒刑;其相姦者,亦同。」就是我們所謂的通姦(相姦)罪。通姦行為固然是嚴重背判婚姻的行為,但一定要用刑法處罰嗎?通姦罪的告訴人應如何舉證呢?

通姦(相姦)罪的構成要件

  • 有配偶之人:這個要件很簡單,有婚姻關係者就是有配偶之人。
  • 通姦與配偶以外的「異性」,在合意之行發生生殖器官的接合。為什麼限於異性,是因為「姦」這個用字導致的,男女間性行為才能用姦,所以同性發生性行為,不該當本罪,也顯見立法的不當。此外,「姦淫」和「性交」在刑法的概念上是不相同的,通姦罪限於男女性器官的結合(男性生殖器插入女性生殖器),而性交則是口交、肛交都算。
  • 相姦:沒配偶的一方和有配偶者姦淫,對沒配偶的一方來說稱作相姦,而主觀上必須要認識到對方是有婚姻關係之人,若不知道對方有婚姻關係,則欠缺主觀犯意,也不會成立犯罪。

要如何舉證通姦?

通姦罪被害人的舉證是不容易的,因為性行為通常都是在隱密場所為之,但如果無法舉證,則檢察官也會作出不起訴處分,以下是幾種可以達到有罪心證的舉證程度:

  • 捉姦在床:能抓姦在床就太棒了,但就算委託徵信社,要抓姦在床也不容易,現在的環境要剛剛好拍到正在性交的畫面太困難,而且破門而入、用私打鑰匙進入抓姦,自己也可能惹上刑事責任。
  • 用過的保險套、擦過精液的衛生紙、記錄發生性關係的錄影錄音、目擊者看到雙方進出賓館、簡訊或書信中透露不尋常的關係、兩人親密往來的畫面、行車紀錄器的交談錄音等等,但因為不是直接證據,所以須互相搭配證明。(但如果只有進出汽車旅館,實務仍然會不起訴,所以需要其他的證據加以補強)
  • 裝GPS、針孔:當事人為取得通姦罪的證據,在自己的房間裝監視器,為捉姦而蒐證,非「無故」偷錄,屬合理的權利行使,目前多數法官認為合法,但如在別人房間裝監視器,很有可能會觸犯妨害秘密罪。

犯通姦罪會被關嗎?

只要能夠負擔繳納易科罰金的錢,通姦罪會被關的機率是微乎其微,從司法院量刑系統資料查詢,在973件通姦罪判決中,沒有一件刑度超過6個月(易科罰金門檻),而這類案件法官也都會准予易科罰金,事實上就是不可能被關的犯罪,當然如果繳不出易科罰金、又不易服社會勞動,那也只能被關了。


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