貪污治罪條例圖利罪「不法利益」之範圍？

貪污治罪條例第6條第1項第4、5款條文，公務員明知違背法令、利用職務上之機會而圖自己或他人「不法利益」，因而獲得利益者，即為圖利罪之規定。而這邊的「不法利益」的認定，在實務及學說上有不同見解。

而不法利益的範圍，除了涉及成罪與否，也涉及同條例第8條繳回犯罪所得財物的金額、第12條不正利益是否在5萬元以下的判斷。

合理利潤，是否屬於「不法利益」？

例如公務員將工程違法決標給A廠商，決標金額150萬元，使A廠商得以承作工程，而公務員、A廠商事後抗辯150萬元是合理的業界價格，所獲得的也是合理利潤，合理利潤並非不法利益，認為不構成圖利罪，此抗辯是否有理由？

不法利益範圍之不同見解

利益總額說

此說認為，不需要扣除成本，獲得的所有工程款都屬於不法利益。採用此說，檢察官不需要舉證工程成本、合理利潤為多少。

利益淨額說

利益淨額說認為要扣除成本後，才是獲得的利益總額，而此說又有兩個子概念：

1. 會計利潤：指損益表上收益減去外顯成本的餘額，此種算法認為只要有賺錢（利潤），利潤就是不法利益。
   最高法院98年度台上字第7799號判決：「一般合法之政府採購案，得標廠商於履行採購案，在扣除材料成本、管銷費用（即運輸、包裝等人事費用）及必要之稅捐後，並應有合理之利潤，然得標廠商若係因承辦之公務員違背法令規定，使本應流標之採購案，因該公務員之違法行為，而使得標廠商得以承作該採購案，則上開所指之合理利潤，即屬該得標廠商本不應取得，而違法取得之不法利益。」
   此判決係採 「會計利潤」的看法，因為廠商是違法取得標案，本來就不應該獲得任何好處，所以只要有獲得利潤，就屬於不法利益。
2. 超額利潤：指收益減去所有外顯及隱藏成本的餘額，此種算法認為「合理利潤」並非不法利益。
   

   最高法院99年度台上字第7086號判決：「貪污治罪條例之圖利罪，須以明知違背法令，圖自己或其他私人不法利益，因而獲得利益者為要件。承包工程之廠商本該有合理之利潤，故所謂不法利益，須扣除合法利潤始足當之。」
   此判決係採「超額利潤」的看法，所以超出「合理利潤」的範圍才屬於不法利益，如果廠商獲得利潤在合理範圍，符合業界標準，在沒有不法利益得情況下，即不成立圖利罪。