確認僱傭關係訴訟期間，勞工先覓他職，可認為「已無確認利益」嗎？

員工甲因為不討老闆乙的喜歡，老闆乙就藉故把甲資遣，甲認為自己被違法解僱（於此情形確實如此），向法院提起「確認僱傭關係存在」之訴，另外請求法院判決命老闆乙應在自己復職前，按月給付薪水。

因為訴訟程序漫長，甲沒辦法長期沒有收入，甲於是先找了另一個工作，老闆乙提出以下抗辯：「甲已經在其他公司上班了，已經沒有繼續在自己這邊上班的意思，已無確認利益，因此甲請求確認僱傭關係存在，並無理由。」老闆乙的抗辯是否有道理？

被違法解僱的勞工，於訴訟期間先從事其他工作，符合常理，不能認為有消滅原勞動關係之效果

民法第487條規定：「僱用人受領勞務遲延者，受僱人無補服勞務之義務，仍得請求報酬。但受僱人因不服勞務所減省之費用，或轉向他處服勞務所取得，或故意怠於取得之利益，僱用人得由報酬額內扣除之。」

實務見解認為，勞工被違法解僱時，雇主自解僱日起，即陷於受領遲延，勞工無補服勞務的義務，勞工可以向法院起訴，請求確認「僱傭關係存在」及請求雇主給付工資。

訴訟期間，雇主仍拒絕勞工復職也不給付工資，已危及勞工的生存權益，所以勞工在訴訟期間先找其他工作以賺取生活必須收入，屬於事理之常，不能認為勞工就有終止與原雇主勞動契約之意思。因此，勞工被違法解僱後，雖然先另謀高就，而同時與兩個雇主有併存勞動契約關係，但此為勞動契約履行問題，不致發生與原雇主勞動契約當然消滅的結果。

不過，勞工先找其他工作，雖然不會使原勞動契約當然消滅，但雇主可依民法第487條但書規定，主張在每月應給付勞工的薪資中，從中扣除勞工「轉向他處服勞務之所得」。